掉包是偷还是骗

掉包是偷还是骗

■专家评析■

  厦门大学法学院刑法学教授、博士生导师李兰英介绍，此类掉包犯罪，实践中比较常见，比如到首饰店用假首饰掉包金饰，或者用假烟掉包真烟。这种行为到底是盗窃罪还是诈骗罪，在认定这类案件过程中，常常存在争议。

  诈骗罪是以非法占有为目的，使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。通常认为，该罪的构成要件为：行为人以不法占有为目的实施欺诈行为，使被害人产生错误认识，被害人基于错误认识而处分自己的财产。

  盗窃罪是以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或者多次窃取公私财物的行为。窃取是指以非暴力胁迫手段，违反财物占有人意志，将财物转移为自己或者第三人占有。有三个明显特征，一是窃取行为只针对财物而不危及被害人的人身，二是行为人取得财物违背被害人的意志，三是窃取行为是排除被害人对财物的占有支配和建立新的占有支配关系的过程。

  刑法中这两种犯罪的区别主要在于客观行为的表现上，诈骗罪是指使用欺诈方法骗取数额较大的公私财物，盗窃罪强调以秘密窃取的方式来窃取财物。

  在本案中，要认定是盗窃还是诈骗，关键是看行为到底是“骗”还是“偷”。

  从本案的情节来看，赵某一开始说我要在这个地方吃饭，要定下这个包厢，然后我要喝洋酒。这些情节看起来是在骗服务员、店家，但是实质上，她真正要做的是趁服务员不在的时候用假酒换掉真酒，这种掉包的行为是一种秘密窃取的行为。换句话说，她绝不会当着服务员的面把真酒拿走，所以之前说来吃饭喝酒只是借口，只是用来骗得对方的信任，从而实施秘密窃取的这样一种真正的手段。因此，实践中多把这种行为定义为盗窃罪。